Правовое наследие Кавказа (Архивы Кавказа)

ТЕРСКИЙ
СБОРНИК
ПРИЛОЖЕНИЕ К ТЕРСКОМУ КАЛЕНДАРЮ НА 1892 ГОД.
ГОД ВТОРОЙ
Издание Терского областного статистического комитета
под редакцией секретаря комитета
Г. А. Вертепова.
КНИГА ВТОРАЯ
ВЛАДИКАВКАЗА
Типография Терского Областного Правления.
1892.
КРАТКОЕ ИЗЛОЖЕНИЕ
ОСНОВ
ШАРИАТА
Вместо предисловия.
Две причины побудили нас к составлению этой небольшой статьи: во-первых, та, что служащие по военно-народному управлению Терской области не имеют почти никакой возможности разобраться в массе различных толкований местных мулл и кадиев, да и сами муллы часто сбиваются в этом лабиринте, а во-вторых, и это главное, то, что авторы различных статей, печатаемых в местных изданиях, не всегда могут строго различать, какие из народных обычаев или народно-юридических установлений относятся к обычному мусульманскому праву (шариату) и какие к простому народному обычаю, и оттого необходимо должно произойти множество несогласий и недоразумений. В изложении этой статьи мы следовали прекрасному руководству к шариату известного голландского ученого Фан-ден-Берга «De beginselen von het mohammedansche recht volgens de imam’s Aboe Hanifat en sjafe’i. Batavia, 1878».
Прежде чем излагать основы шариата, или обычного мусульманского права, мы считаем необходимым оговорить, что мусульманские народы представляют себе идеалом государства такое, в котором настоящий высший глава – сам Господь Бог. На этом основании же законы, как преподанные самим Богом, суть Его повеления, которые вечны и неизменны, а понятия о праве и богослужении являются тождественными, так как исчерпаются из одних и тех же священных книг. Если в шариате не заключается ответа на какой-либо данный случай, то призывается на помощь обычай или адет (урф). Источниками шариата служат: во-первых, Куран, во-вторых, Суннет, в-третьих, Фетва, или решения знаменитых юристов. Основанием закона служит Куран, но не следует думать, что в нем находится изложение права. Таких постановлений там очень немного, и для подведения всего под эту мерку мусульманские юристы прибегают ко всяким натяжкам. По верованию большинства мусульман, Куран свалился прямо с самого неба, и на этом основании никакая его критика не может иметь места. Но так как строфы этой священной книги часто противоречат друг другу, то мусульмане принимают, что позднейшие предписания уничтожают прежние, хотя сами часто не знают, какие из них отнести к той или иной категории. Раз в Куране не найдется чему-либо объяснения, мусульмане обращаются к преданиям о жизни пророка (Суннет). Их очень много, и многие из них положительно недостоверны. Самыми правдивыми считают мусульмане рассказы жены Мухаммеда, Айши, и некоего Ибл-Аббаса. Третьим источником считаются решения знаменитых юристов, из которых самые главные Номал Ибл Сабит Абу-Ханифа, Малик Ибл-Анас, Мухаммед Ибл-Идрис Али-Шафии и Абу Абдуллах Ахмед Ибл-Ханбачь. Это и есть четыре правоверных имама, по именам которых называются четыре мусульманских секты суннитов – ханифитами, маликитами, шафиитами и ханбачитами. На Кавказе живут последователи двух только сект – ханифиты и шафииты, из которых первая отличается большим либерализмом и кротостью, а вторая почти аскетизмом и суровыми постановлениями.
Из европейских сочинений, трактующих о мусульманском праве, мы укажем, кроме руководства Фан-Ден-Берга, на трактаты Кейзера «Precis de la jurisprudence musulmane selon le rite chafeite par Abou Chodja. Leiden. 1859» и «Handbock voor het mahammedansche recht. Hage. 1853». Автора.
Глава первая.
Религиозное право (ибадет).
Религиозное право делится мусульманскими юристами на 5 главных отделов: очищения (тагарет), молитвы (салат), налога в пользу бедных (зекат), поста (сыям) и пилигримства в Мекку (хадгидж). Все предметы в мусульманской казуистике делятся на чистые (тагыр) и нечистые (наджис). Вторыми считаются: свиньи, собаки, все опьяняющее, пока оно не превратилось в уксус, все умершее естественною смертью, за исключением трупов людей, рыб и саранчи, убитые животные, мясо которых не употребляется в пищу, молоко таких же животных, кал, моча и другие жидкости, исходящие из человеческого тела, за исключением детородного семени людей и все прикоснувшееся к подобным предметам. В последнем разряде нечистота считается случайною и уничтожается, если вымыть оскверненные предметы три раза, по мнению шафитов, – водою, а ханифитов, – чем угодно чистым. Но если из чашки напилась собака или свинья, то не необходимо вымыть семь раз с песком. Для религиозного очищения можно употреблять семь родов воды: дождевую, морскую, речную, колодезную, воду источника и града, если она не присвоена незаконным образом, не согрета солнцем и не сделалась нечистой. Но и в последнем случае она только тогда считается оскверненной когда ее количество меньше меры емкости в локоть с четвертью длины, ширины и глубины. Человек, по мусульманским понятиям, существо чистое, но в известных случаях и он может являться нечистым. Тогда нечистота может быть или великою (эшенабет), которая происходит от совокупления, извержения семени, смерти регул и родов, или малою (хадас). Сюда относится даже потеря сознания и прикосновение чужого мужчины к той чужой женщине, а особенно прикосновение ладонью руки к половым органам. В первом случае, когда запрещается самая молитва и вход в мечеть необходимо омыться досконально (гусль), во втором употребляется малое омовение (вуду). Последнее производится следующим образом: субъект засучивает рукава выше локтей и произносит про себя намерение вымыться, затем моет сперва правую, а потом левую руку и произносит три раза: бисми-лляги аррахман ар-рахим. Потом, всплеснув правою рукою немного воды в рот, полощет его три раза. Затем он моет троекратно лицо и руки до локтей, омачивает правою рукою один раз голову, расчесывает бороду пальцами, чистит уши, смачивает шею рукою. В конце всей этой процедуры он моет троекратно ноги до щиколоток, заботливо прочищая между пальмами, и возглашает: ла-иляга илл-аллах во-мухаммед расулу-аллах. Такое омовение у мусульман совершается всегда пред молитвою; но если под рукою воды нет; то можно омыться песком, хотя при этом рот и другие отверстия конечно не обсыпаются. Омовение производится также, что явствует из предыдущего, и после удовлетворения естественной потребности и тогда уже называется истинджа. Вообще чистота есть одно из главнейших обязанностей человека пред Аллахом.
Говоря о мусульманской молитве, не мешает заметить, что она диаметрально противоположна христианской, так как не служит выражением чувств молящегося, а лишь формальностью и состоит лишь в исполнении одних обрядов. Каждый мусульманин обязан молиться пять раз; в полдень (зугр), после полудня (аср), вечером (магриб), ночью (има) и утром (субх). Время этих молитв возвещается с башен мечетей. Этот призыв называется азаном. Молитву позволяется совершать там же, где застиг известное лицо призыв азана. Все на молящемся и он сам должны быть чисты; молятся, поворотясь лицом к Мекке. Направление Мекки называется кыблет и обозначается в мечетях особенной нишей. Перед молящимся не должно находиться никакое существо и во избежание рассеянности он опирается на дерево или становит около себя свои сапоги. Сам обряд молитвы состоит в следующем: молящийся становится прямо, расставив ноги, и произносит про себя намерение молиться, затем он поднимает кверху раскрытые руки, по учению шафиитов, до плеч, а ханифитов – выше их, и говорит: аллагу акбар; потом опускает руки ниже груди и, держа правою рукою пульс левой, смотрит пристально на то место, где он положил земной поклон, произносит строфы Курана и говорит: аузу билляги мли але-шейтан ар-раджим, говорит первые строфы (первую главу, суру) Курана же и, подняв руки вверх, преклоняется, кладя руки на колена, а затем произносит: аллагу акбар, субхана рабби ал-азим. После всей этой процедуры, верующий становится прямо, кладет земной поклон, садится на левую лодыжку, между тем как колена остаются на земле, и в конце всего продолжает опять ту же процедуру с земным поклоном и сиденьем на той же лодыжке. Повторив нисколько раз подобный обряд, мусульманин садится, произносит краткую молитву за пророка, говорит приветствие направо и налево и тем кончает молитву. Кроме пяти указанных молитв, мусульманам еще рекомендуется совершать, во-первых, полуночную молитву (салату-л-лейль), молитву поздним утром (салату-д-духа) и молитву ночью во время месяца Рамазана (салату-т-теравих). Пятница у мусульман считается днем общей молитвы на основании верования, что в этот день был сотворен и умер Адам и что в этот день случится страшный суд (явму-л-кыям). Каждый возмужалый (балиг), свободный (хурр) и умственно-способный (акыль) человек обязан в этот день молиться в общем собрании. Для того, чтобы пятничная молитва считалась законной, необходимо присутствие в вей не менее 3 человек – по учению ханифитов и 39 – по шафиитам. Молитва совершается между временем зугра и асра и происходит в соборной мечети. Каждый, входя в мечеть, кладет два земных поклона и обращается лицом к Мекке. Один из младших мулл читает между тем отрывок из Курана, но, как только раздается азан, входит главный мулла, и каждый мусульманина совершает два поклона. Тогда мулла всходит на кафедру и произносит половину проповеди, а затем садится и тихо молится, что делают и другие. Затем он доканчивает проповедь. В конце всего мулла кладет два поклона по направлению к Мекке. При каждой мечети бывает один или два почетных (назыр) блюстителя, затем мулла или имам, его ученики или студенты (муриды), а кроме того лица совершавшие пилигримство в Мекку, или хадгиджи. Кроме пятницы у мусульман пользуются уважением день ашура или десятый день мухаррама, первого месяца в году, в каковой Адам и Ева встретились друг с другом и Ной вышел из ковчега, мавлиду-н-наби, или день рождения Мухаммеда, мавлиду-л-Хасанейм, или день рождения Имама Хусейна, иду-л-фитр, или праздник разговенья, иду-л-курбан, или праздник жертвоприношений, лейлету-л-мирадж, или ночь восхождения Мухаммеда на небо, лейлету-н-нисф мин-ам-шабан, или ночь предопределения Аллахом судьбы человека и лейлету-л-надр, или ночь, когда был послан Мухаммеду с неба первый отрывок Курана. Когда кто-либо умирает, его обмывают, завертывают в саван и читают над ним молитвы и отрывки из Курана, но павших за веру хоронят в том виде, в каковом застала их смерть. Покойника несут скорыми шагами до могилы и хоронят его в сидячем положении, чтобы покойный мог сидеть прямо, когда при кончине мира его потребуют к допросу ангелы Накир и Мункир. Гробы употребляются мусульманами лишь в рыхлой земле. В сущности говоря, ислам запрещает наотрез ставить памятники, но отклонения от этого правила встречаются почти на каждом шагу.
Третья обязанность человека к Аллаху, по учению шариата есть подача бедным милостыни. Милостыня эта опять не похожа на христианскую и представляет прямо принудительный налог в пользу бедных, называемый зекатом или садакатом и собираемый особым чиновником, амилем. Амиль, должен быть возмужалым, свободным, умным и справедливым. Зекату подлежат скот, ценности, произведения полей и деревьев и товары; в последних двух категориях амиль должен руководиться одним показанием хозяина. Эти имущества оттого называют скрытыми, или батын, в противоположность явным, загыр. От уплаты зеката ханифиты освобождают несовершеннолетних, умалишенных и мукатабов (раб, заключивший со своим господином договор о получении свободы по уплате им известной суммы денег), шафииты же – одних мукатабов. Доход с этого налога должен распределяться поровну между нищими, нуждающимися амилями, обращенными в ислам, должниками, рабами (мукатабами), воинами, сражающимися против неверных и путешественниками. Но потомки пророка, семья амиля и неверующие не получают ничего из зеката. В настоящее время, впрочем, этот налог потерял всякое значение.
Пост у мусульман собственно один – рамазан, в течение месяца того же имени. Он, подобно другим обязанностям, также совсем не похож на христианский, так как последователи пророка постятся лишь днем; но, лишь солнце закатилось, мусульманин обедает, как ни в чем не бывало. Днем не позволяется даже плевать. В случай же нарушения одного дня поста приносится особая искупительная жертва (кеффарет), состоящая в насыщении 60 бедных и возмещении этого дня другим. От поста юристы освобождают стариков и старух, больных, путешественников, воинов во время священной войны, умалишенных и женщин в период регул и родов. Пост оканчивается малым байрамом. Кроме поста существует еще благочестивое действие, итикаф, когда известное лицо удаляется в мечеть для размышлений об Аллахе. По мнению ханифитов при этом необходим пост, а по мнению шафиитов нужно лишь не выходить оттуда за исключением традиционного отправления естественных потребностей. Пятая потребность человека к Аллаху – путешествие в Мекку не относится прямо к нашей задаче. При этом мы считаем нужным оговорить, что в настоящее время можно всегда мусульманину достать готовое свидетельство об этом от шекканских арабов и не видав в глаза Мекки. Шафииты, впрочем, этого не допускают.
Глава вторая.
Юридические действия (муамалат).
Чтобы понять представления мусульманских юристов относительно обязательств и вещных прав, не следует забывать, что у мусульман понятие о давности не существует, брать рост строго запрещено законом, а всякая формалистика беспощадно изгоняется. Шариат различает три рода обязательства: во-первых, возникающие в силу постановлений закона, независимо от заявления воли сторонами; во-вторых, возникающие, вследствие одностороннего заявления воли и в-третьих, когда обе стороны заявляют свою волю. Первые, в свою очередь, делятся на две группы, т. е. на такие, которые произошли от незаконного действия, причиняющего ущерб, и на возникающие вследствие созданного обстоятельствами положения, как-то обязанности между соседями, родственниками и наследниками. В первом случае, будет ли ущерб умышленным или неумышленным, потерпевший может требовать его возмещения. Ко второму разряду обязательств относятся обеты (назр) и призы при состязаниях. При исполнении первых, необходима очистительная жертва (кеффарет), состоящая в отпущении на волю одного раба или насыщении и одеянии десяти бедных, или в трехдневном посте; для вторых кеффарет не обязателен. К третьему разряду обязательств принадлежат договоры (авд). Чтобы договор был действителен, необходимо существование двух договаривающихся сторон, добровольного соглашения и подходящего предмета договора. Все эти условия и должны быть на лицо при заключении его, так как то, что вначале состоялось неправильно, потом уже не исправляется. Все договаривающиеся должны быть правоспособными в распоряжении своим имуществом (итлаку-т-тесаруф). Не пользуются этим правом несовершеннолетние, умалишенные (мадш-нул), дурачки (сефиг), моты (мубаззих малиги), банкроты (муфлис), рабы, за исключением мукатабов и мазулов (которым господин дозволил торговать за их счет), больные, неверные и пьяные. Договор должен быть заключен по доброй воле; нарушением последней является обман или коварство, ошибка (если она касается лишь сущности предмета, а не его цвета и пр.) и присуждение. Определенные договором условия или срок у мусульман отсрочивают не только требование, но и самое право. Предметом договора не могут служить следующие предметы: те, которыми владеть человек не может, как-то: воздух, море, свободные лица, неотчуждаемая собственность всей общины, напр., дороги, мечети, вода, трава и дичь, нечистые вещи и бесполезные, как книги неверных, идолы, накладные косы и пр. У мусульман есть еще особый вид договора – бай – собственно продажа, но сюда относятся мена, размен денег, мировая, наем, поставка, заем и даже брак. Покупщик (муштари) и продавец (баи) должны, конечно, иметь право на совершение продажи, без чего договор считается ничтожным, недействительным (батыль). При этом право собственности переходит от продавца к покупателю лишь по принятии им вещи во владение, после чего сама вещь переходит к покупателю, а цена ее к продавцу, и с принятия во владение покупщик не имеет права ее перепродать. Эта передача товара и цены должна произойти в течение трех дней. Каждая продаваемая вещь должна быть на лицо и в определенном количестве, без чего продажа состояться не может. Но, независимо от этого, мусульманские юристы насчитывают четыре случая, когда сделка лишается силы. Во-первых, она может уничтожиться, пока обе стороны еще находятся на месте (хыяру-л-медшлис); во-вторых, если обе стороны оговорят, что в течение известного времени сделка может быть нарушена (хыяру-м-шарт); если покупщик купил вещь, не видевши ее, с тем, чтобы возвратить ее, в случае негодности (хыяру-р-руэт), и, наконец, если скрыт был изян (хыяру-л-айб). Переходя затем к другим видам бая, мы вновь напоминаем, что по учению ислама всякий рост есть лихоимство и, следовательно, один из семи смертных грехов. Также запрещается скупка припасов для монополии. Договор мены ничем не отличается от договора купли-продажи; размен (сарф) денег заключается в том, что одно лицо обменивается с другим благородными металлами однородными или различными, причем в первом случае допускается и даже требуется равное количество металла, а во втором это строго воспрещается. Мировая (сульх) есть договор, по которому две стороны делают друг другу разные уступки; она бывает двоякого рода, сульху-л-ибра и сульху-л-муавадат. Первый случай состоит в том, что кредитор уступает должнику часть долга, с тем, чтобы получить тотчас же остальное; мировая второго рода есть просто взаимная уступка. Следующий вид договора есть наем (иджарет), по которому отдающий в наем делает все необходимое (?), за что наниматель должен держать нанимаемое в исправности и по окончании срока отдать его обратно. Договор этот прекращается лишь с уничтожением предмета договора или отказом нанимателя. Мусульмане еще указывают много видов найма, как наем рабочих (истисна), мусакат, или аренда сада и музаарат, или аренда пашни. Следующий затем вид договора – поставка (салам) произошел вследствие отсутствия у мусульман ипотеки и состоит в том, что известный капиталист дает какому-либо лицу известную сумму с тем, чтобы то лицо доставило ему за то определенное количество вещей; эти вещи могут и не быть в момент сделки, но зато они должны быть точно описаны в контракте (заммет). Если при этом должник не может, вследствие непредвиденных обстоятельств, доставить требуемое, то кредитор имеет право потребовать свои деньги. Последними видами бая являются заем (кард) и брак (никах), При займе заимодавец дает другому лицу известное количество занимаемых последним вещей с тем, чтобы то лицо в определенный срок их возвратило. Так как при этом рост запрещен, то этот договор очень выгоден для должников. Брак представляется у мусульман покупкой права на обладание женщиной у ее отца или попечителя. Кроме указанных нами, в шариате описываются еще девять других видов договора: залог (рагн), перевод долга (хаволет), поручительство (даман), товарищество (ширкет), доверенность (векалет), ссуда (арият), коммандитное товарищество (кырад), дарение (гибет) и поклажа (видаат). В залог нельзя отдать чужой вещи без уполномочия ее собственника; если заложенную вещь сохранить нельзя, то она продается и залогом является ее цена. Если заложенная вещь испортится, то по мнению шафиитов, кредитор за это не отвечает, а по мнению ханифитов – наоборот. Должник не может отказаться от уплаты долга, предоставив, кредитору залог, но зато плодами от него пользуется во всех случаях исключительно лицо задолжавшее, хотя бы и пришлось ему получить прирост вместе с залогом. Переводом долга считается то, когда должник уплачивает его кредитору посредством претензии на третье лицо. Из этого перевода произошла любопытная вексельная система, по которой вексель не зависит от вещественного основания долга и ему присваивается лишь право на взыскание претензии, а не на требование уплаты. Поручительство не допускается тогда, когда личность должника или кредитора тождественна с личностью поручителя; также никто не может ручаться за себя или в свою пользу, причем поручительство уничтожается с погашением долга, а не наоборот. Договор товарищества есть договор на паях, в котором прибыль и убыток распределяются поровну между договаривающимися. Это же товарищество распадается, если капитал одного пайщика пропадет или он умрет, заболеет или отпадет от ислама (редд). На основании доверенности дозволяется ведение всех дел посредством доверенного (векиля), что допускается на суде и в гражданских делах, но в уголовных этим правом пользуется лишь истец. Полномочие обыкновенно считается безвозмездным, если не было об этом особого условия, и прекращается смертью, безумием и реддом одной из сторон. Ссуда, в мусульманском праве, есть безвозмездная, временная уступка права пользования. Прекращается она простым отказом одной из сторон; но, если в ссуду будет дан участок земли для погребения мертвого, то, пока труп не истлеет, нельзя потребовать ссуды обратно. Коммандитное товарищество есть договор между капиталистом и торговцем, по которому первый дает второму капитал с тем, чтобы тот вел торговлю на общий счет. При этом торговец не может отдать капитал ни в ссуду, ни передать другому, ни пустить его на риск. И этот договор прекращается отказом, как и смертью, безумием и банкротством одного из договаривающихся. Поклажею (?) мы называем договор, в силу которого кто-либо дает другому свое имущество на сохранение. Взявший на хранение должен возвратить вещь владельцу по первому его требованию и может дать ее на хранение своим домашним, но не кому-либо чужому, так как в таком случае он подвергается ответственности.
По шариату все вещи делятся на две отдельных категории: на вещи айл и на вещи дейл. К первым принадлежат предметы определенно обозначенные, ко вторым – нет. Учение о вещных правах мало развито в мусульманском праве, за исключением понятий о владении и собственности. Право владения есть, конечно, право неограниченного господства над вещью. Для того, чтобы приобрести это право, нужно, по учению шариата, фактически завладеть (кабд) вещью, если таковая относится к разряду находимых на охоте, рыбной ловле, при разработка пустопорожних земель и, вообще, при находках. Если же вещь кому-либо принадлежала, то необходима прежде передача (теслим). Кроме всего этого, право собственности приобретается еще, если смешают две вещи так, что их нельзя разделить, если сделают вещь из чужого материала, если посадят что-либо на чужой земле или когда употребят чужое бревно или камень для постройки своего дома. Если кто-либо найдет сокровище на своей земле, то оно принадлежит ему, он если он найдет его на земле чужой, то клад будет принадлежать весь владельцу земли. Если же находка будет взята с пустынной земли или с большой дороги, то необходимо целый год объявлять о ней у дверей мечети и на базарах. Не явится собственник ее в течении года – можно ее присвоить, но так как у мусульман понятия давности не существует, то в течении всей своей жизни нашедший является лишь хранителем вещи. Если же несколько лиц владеют нераздельно каким-либо имуществом и некоторые из владельцев пожелают продать свою нераздельную часть другому лицу, то преимущественное право ее покупки принадлежит совладельцам. Это называется шуф-ат. Законы шариата относительно поземельной собственности не приложимы у нас, так как они все могут быть отнесены лишь к мусульманскому государству. К нам применимы лишь законы об орошении. Так как вода признается мусульманами даром Аллаха людям, то она принадлежит сообща всем. Каждый живущий у берега реки может свободно пользоваться ею для орошения своих полей; оросительные же каналы, источники, колодцы и водоемы принадлежат их владельцам. В отношении соседних земель гористы ислама выработали ряд правил и зконоположений; так, на основании их нельзя строить балконов или дверей, выходящих на землю соседа; нельзя пробить окно в общей стене и т. п., но зато каждый владелец поземельной собственности может сделать для себя на соседней земле выход на большую дорогу. Земли, принадлежащие всем мусульманам вообще, называются вакфом и принадлежат собственно одному Аллаху. Вакф учреждается собственно в пользу какого-либо учреждения или лица, в пользу бедных. Вакфом управляет обыкновенно или местный кадий, или им назначенные лица. Далее идет самая запутанная часть мусульманского права, а именно о наследствах (ильму-л-феранд). По учению шариата, сейчас же, после смерти известного лица, выплачиваются все его долги, а потом уже выделяются части наследства. Все наследники делятся на две категории: на аглу-л-фард и асабат. Первые суть, ближайшие родственники. Муж получает ½ наследства, а при детях – ¼ жена – на тех же условиях ¼ и 1/8; мать – 1/3, бабка и прабабка – 1/6, дочь и внучка по мужской линии – ½, а две из них – 2/3, единоутробная сестра и сводная сестра по отцу – 1/2, две – тоже 2/3, сводный брат или сестра по матери – 1/6, а двое – 1/3. При этих распределениях происходит множество всяких недоразумений, так как частей наследства оказывается часто больше, чем следует. Когда же аглу-л-фард получат свои доли, остаток делится между асабат, из которых ближайшие родственники устраняют дальнейших. Эта категория родства бывает тоже троякая: асабат-би нефелги (наследники – сами по себе), би гайриги (по другому) и маа гайриги (о другими). Первые суть все лица мужского пола, состоящие в кровном родстве с умершим без посредства женщин; вторые – женщины; третьи – наследницы, сталкивающиеся с другими наследницами. Если же кто-либо оставит после себя беременную вдову, то отделяется часть для дитяти, но если оно умрет, то его часть делится между другими. Что же касается до наследства по завещаниям, то оно не имеет места в мусульманском праве, но можно лишь по завещанию делать отказы. Для законности такого действия необходимо: во-первых, правоспособность распоряжаться своим имуществом и, во-вторых, чтобы лицо, которому завещают, не принадлежащего к числу наследников. Завещать позволяется 1/3 своего имущества. Акт этот совершается в присутствии двух свидетелей, причем можно назначить и душеприказчика (васый). Он, конечно, властен принять возлагаемое на него поручение или отказаться от него, и в первом случае играет роль и опекуна над малолетними наследниками. Право наследования прекращается: во-первых, вследствие неверия (куфр), во-вторых, причинением смерти наследодателю, в-третьих, разводом и в-четвертых, рабством. Вира, т. е. денежная пеня, за кровь (диет) причисляется при этом к наследству умершего.
Глава третья.
Личное и семейственное право.
Мусульманский брак, собственно говоря, есть один из видов купли-продажи, а так как мусульмане считают безбрачие извращением нормального порядка вещей, то находят предосудительным, если кто-либо из холостых не живет с какою-либо женщиною. На этом же основании в шариате допускается брак банкротов, умалишенных и несовершеннолетних. При совершении этого договора женщина выбирает себе попечителя (велия), который и входит в сделку с будущим ее супругой. Вступающие в брак не должны состоять между собою в родстве до 3-ей степени, ни находиться в молочном родстве. Сверх того, препятствием к браку служат: свойство (мусагарат), отступничество (риддет) и неверие (куфр). Не дозволяется также вступать в брак с детьми происшедшими от прелюбодеяния с матерью и дочерью своей любовницы. При этом шафммты допускают брак без согласия невесты, а ханифиты – наоборот. Мужчина не может иметь одновременно более четырех жен, – но зато сколько ему угодно наложниц (джариет). За приобретение своей жены муж платит вено (мегр). Если количество вена определяется при заключении контракта, то оно называется мегр мусемма (определенное), а если после, то мегру-л-мисль (соответственное). Минимума или максимума для вена в шариате не назначено, хотя ханифиты иногда и указывают наименьшее его количество. Если же муж откажется от брака прежде его совершения, то он уплачивает женщине половину вена, для облегчения чего, еще до брака, жених дает невесте подарок (мут-ат), равный половине вена. Брак требует определенной формулы (сы-тат), состоящей в том, что муж и велий женщины изъявляют свое согласие в присутствие двух совершеннолетних, верующих свидетелей или, по мнению ханифитов, одного мужчины и двух женщин. При этом присутствует мулла, прочитывающий отрывок из Курана. Тоже может происходить и в мечети. Письменный договор в браке не обязателен. Жена после брака должна повиноваться мужу; если же она непослушна (намизат), то сначала муж ее увещевает, потом запирает и не имеет с ней половых сношений, а лишь в крайности обязан ее отколотить. При упорном неповиновении (нумуз) обращаются к судье, и тогда муж освобождается от содержания жены, но если она обещает исправиться, то берет ее обратно. Далее в шариате идут предипсания, как и когда муж обязан иметь половые сношения с своими женами. Так, напр., запрещается мужу ласкать одну жену в присутствии другой; каждая жена может требовать от мужа ласк один раз в месяц; при новом браке, новую жену ласкают семь дней сряду. Муж лишается права брачного сожительства, если он произнесет клятву (иля) не иметь дела с женою или если он объявит своей жене, что она для него равна его мамаше, тетке или другой близкой родственнице (загыр). Каждый брак расторгается смертью, отступничеством от ислама и разводом. Если брак расторгнут первыми двумя способами, то мужчина может сейчас же жениться, а женщина ждет, если беременна, пока родится дитя, а если нет, то 4 месяца 10 дней. Такой же срок (иддет) продолжается и траур, состоящий в том, что женщина не натирается благовониями, не красится, не ищет себе нового мужа. Развод же бывает четырех родов: хуль, фасх, талак и лиан. Хул состоит в том что жена покупает у мужа расторжение брака с уплатою известного вознаграждения за утрату ее; фасх – это расторжение брака, произносимое судьей, если муж не исполняет своих обязанностей; талак есть просто отпущение жены: в этом случае муж отдает жене мегр и отсылает ее, но при этом такой развод не препятствует супругам вновь вступить в брак. Но, если кто-либо отпустит свою жену три раза, то он уже не может опять взять ее к себе. В таких случаях мусульмане у потребляют следующую уловку: женщина находит какого-либо господина, который женится на ней и сейчас же ее отпускает. Такой утешитель называется мухаллилем. В таком случае брак дозволяется, но опять не более девяти раз. Лиан есть взаимное проклятие и употребляется тогда, когда муж беременной женщины ясно убежден, что дитя есть плод супружеской неверности, а между прочим доказать этого он не может. Тогда супруг клянется в этом пред судьей, так же как и жена. Эти субъекты не считаются, впрочем, прелюбодеями, но брак их расторгается окончательно. Лиан произносится всегда прежде родов. Иддет при разводе продолжается три куру. Значение последнего слова определяется различно. Ханифиты считают его равнозначащим со словом регулы, а шафииты – временем между одними регулами и другими. Если же регул у женщины нет или они идут неправильно, то срок куру приравнивается к одному месяцу.
Дети (велед) могут быть законными и незаконными. Законными считаются те, которые родились не ранее 6 месяцев после совершения и не позже 10 по расторжении брака. Незаконными же считаются дети от прелюбодеяния и родившиеся после лиана. Узаконение детей в мусульманском праве не имеет места. Когда дитя родится, его отец обязан прошептать над его правым ухом азан, но некоторые произносят прямо: бисмилля. Это делается в ограждение ребенка от черта. Детям стараются давать по большей части имена святых лиц ислама, как Мухаммед, Омар, Давид, Сулейман, Айма, Фатима и т д. Такие имена называются куньет. За ними идут прозвища (ла-каб) и фамилии (нисбет). Последние обыкновенно бывают по роду, месту происхождения и пр. Затем ребенка подвергают обрезанию (хитан). Последнее, впрочем, чисто делается на 6, 5–6-м году и даже до 13 лет. Замечательно, что в Куране ни один раз не упоминается об обрезании, из чего можно предполагать, что Мухаммед и не думал об этом постановлении. Обязанность содержать и воспитывать детей лежит на отце, но девушки до замужества и мальчики до обрезания обыкновенно находятся при матери. При разводе мать пользуется таким же правом, хотя в этом случае мальчики остаются при ней до тех пор, пока они сами не будут в состоянии есть, пить и исполнять естественные отправления, а девушки – до их первых регул. Дозволяется брать и кормилицу, но только никоим образом не мать или бабушку своей жены. В случае недостаточности родителей, их содержат дети; также каждый обязан содержать своих несовершеннолетних родственников. Дети должны быть почтительны и послушны относительно своих родителей. Если отца нет, дети поступают под опеку ближайшего родственника или лица назначенного судьей. Опека продолжается до совершеннолетия, т. е. до тех пор, пока у мальчика не вырастут волоса, а у девушки не покажутся регулы, но прекращается не раньше 12 лет для мальчика и 9 для девочки. Если же волоса не растут и регул нет, то дети 15-ти лет считаются совершеннолетними. По достижении опекаемым совершеннолетия, опекун обязан ему дать отчет в присутствии двух свидетелей. Местный судья контролирует опекуна и может его отставить, если признает недобросовестным. Далее идут в шариате узаконения относительно рабства, которые у нас неприменимы.
Есть еще три разряда лиц, о которых много говорится в мусульманском праве. Это найденыши (лакыт), пропавшие без вести (мафкуд) и, наконец, гермафродиты (хунса). Каждый нашедший ребенка обязан взять его к себе на воспитание. Взявший не имеет никаких прав на лакыта, так как он не может ни женить его, ни отдать замуж, ни распоряжаться его имуществом, но он может выдать его в школу или научать какому-либо ремеслу. В случае же невозможности для нашедшего воспитать найденыша, его воспитывает вся община. Если же кто-либо пропал без вести, то судья назначает над его имуществом опекуна, который и производит над ним юридические действия. Это продолжается до тех пор, пока пропавшему без вести не будет по расчету 90 лет, после какового срока он будет считаться уже умершим. Гермафродиты считаются или за мужчин или за женщин, смотря потому, какое они занимают положение. (?) В противном случае, они занимают среднее место, стоят в мечети между мужчинами и женщинами и обрезываются женщиною. При распределении наследства гермафродиты получают половину мужской и половину женской доли.
Глава четвертая.
Уголовное право.
Мусульманский уголовный кодекс отличается непомерною жестокостью и потому вряд ли применим вполне у нас, но зато чрезвычайно важен для определения мусульманских воззрений на преступления. Шариат строго разделяет преступления на три следующих разряда: во-первых, все насильственные действия, т. е. убийство (катль) и поранение (джарх); во-вторых, действия, за которые в Куране положено определенное наказание (хадд), и, в-третьих, те за которые положено лишь исправительное наказание (тазир). В первом случае обязательны или кровавая месть (кысас) или уплата виры (диет). Всякий, кто с умыслом убьет другого, подлежит смерти, но ближайшие родственники убитого могут заменить ее вирою. Если один из родственников откажется мстить, то отказ обязателен и для других. Если же кто убьет кого-либо без умысла, то он подвергается кеффарету, а затем уже платит виру в течении трех лет. Неумышленное убийство бывает двоякого рода, т. е. когда кто-либо убьет другого по несчастной случайности, без намерения причинить ему страдания, или когда кто-либо причинит другому смерть по неосторожности или по неопытности. В первом случае, убийца платит малую, во втором большую виру. Кровавой мести не подвергаются женщины во время беременности и родственники убитого в восходящей линии. Несовершеннолетние и безумные не подвергаются также кровавой мести, так как по их неразумию невозможно допустить с их строны преднамеренного действия. Если же кто-либо совершил убийство по принуждению, то наказывается не он, а принудители. Если кто-либо убил умышленно нескольких, то он подвергается кровавой мести со стороны одного из убитых, а за смерть остальных платит диет. Если же несколько человек убили одного, то каждый из убийц подлежит кровавой мести, в случае преднамеренного убийства, и диету, если оно было случайное. При этом шариат представляет оригинальное законоположение, которым объясняется множество случаев из местной судебной практики. Так, он признает соучастниками преступления только тех лиц, которые сами орудовали им, или поощряли, уговаривали совершить преступление, но не тех, которые укрывали преступника. Поэтому укрыватели кражи по мусульманскому праву не признаются виновными. Самый размер виры, определяемый в шариате, не одинаков и простирается до 100 штук крупного скота, в число которых, по большинству, назначаются самцы или самки. Высшая норма диета уплачивается, если преступник состоял в близком родстве с убитым или убил его умышленно. За женщину платится половина виры. Кровавая месть имеет место и при поранениях, причем потерпевшему дозволяется нанести одинаковое повреждение обидчику, что, конечно, относится к случаям отсечения членов тела, вышибания зубов и т. п.; но если рана состоит из простого укола или надреза, то кысас заменяется тогда диетом. Полный диет платится, если человека лишат такого органа тела, который имеется у него лишь в единственном числе или за лишение одного из органов чувств. В противном случае платится часть диета. Раны, которые не оставляют ни следов, ни увечья, диетом не оплачиваются. Причинение выкидыша женщине наказывается уплатою 1/20 диета, каковая сумма и носит особое название гуррат. Относительно способа применения наказаний ханифиты и шафииты расходятся. Первые рекомендуют более гуманный способ, вторые более суровый. Применять ли к случаю кысас или диет – зависит прямо от наследников, которые всегда могут заменять кисас диетом. Способы же самих наказаний в разных местах различны.
Теперь нам осталось рассмотреть два других вида мусульманских наказаний – хадд и тазир. Преступления, требующие первого наказания суть следующие: прелюбодеяние (зина), мужеложство (ливат) и скотоложство, употребление вина (шурбу-л-хамр), кража (саркат), разбой (кат-у-т-тарик) и сопротивление закону, под каковым случаем мусульмане подразумевают вероотступничество (риддет) и мятеж (бач-й). За прелюбодеяние в шариате значатся два вида наказания: побитие камнями и 100 ударов плетьми. Второй вид применяется в том случае, когда господин имеет дело со своею прислугою. Строгость этого постановления умеряется, однако, тем, что для удостоверения преступления требуется четверо свидетелей – мулл, которые должны видеть совершение факта во всех его подробностях. Если же, напротив, кто-либо будет не в состоянии доказать свое обвинение, то ему дают за это 80 ударов плетьми. Оклеветанному, впрочем, предоставляется право простить клеветника. К этому же разряду относится мужеложство и скотоложство, но остальные безнравственные деяния с женщиной отнюдь не запрещаются. Пить вино мусульманину можно только как лекарство и обыкновенная кара за противное – 40 плетей или палок. Для доказательства этого необходимо сознание, запах изо рта и двое свидетелей мужчин. Понятие шариата о краже несколько иное, чем у нас. У мусульман считается вором лишь тот, кто действительно что-либо стащил; но кто злоупотребил оказанным ему доверием, тот вором не называется. За это преступление первый раз отсекают правую руку, во второй левую ногу; в третий левую руку, в четвертый – правую ногу. Кража, произведенная ближайшими родственниками, тоже не считается за кражу. За разбой мусульмане рубят правую руку и левую ногу. Но кто оставит шайку ранее совершения преступления – тот не подлежит наказанию. Все разбойники зато являются соучастниками преступления и если главный из них не наказуется, то не наказуются и остальные. Само собою разумеется, что подобные драконовские законы неприменимы у нас в России. Ныне их заменяют адеты, но предписания шариата в этом случае отлично рисуют весь дух мусульманского права. Из случаев сопротивления закону мы возьмем исключительно мятеж. Мятежник должен быть взят и увещеваем и, в случае упорного отказа исправиться, подвергается смерти. К разряду мятежей относится и хуление Бога, но при этом случае никакого увещевания не употребляется.
Третьим родом определенных по шариату наказаний является тазир. Если кто нарушит общественный порядок, или просто судья сочтет необходимым его наказать, то его подвергают описываемой форме. Она состоит или в увещании, или в наказании плетьми, или в заключении в тюрьму, или в денежном штрафе и изгнании. При этом мусульманину нельзя дать более 39 ударов, а тюремное заключение не может продолжаться долее шеста месяцев. Не мешает при этом заметить, что продолжительное заключение в тюрьме на Востоке совершенно неизвестно.
Глава пятая.
Кадий и его судопроизводство.
Кадием или казием у мусульман называется судья, а так как судебный процесс основывается на священных книгах ислама, то кадий есть вместе с тем и лицо духовное. Выше кадия нет никакой судебной инстанции, а порядок судопроизводства его по всем делам отличается отсутствием всякой формалистики. Если, например, случится преступление, то кадий не имеет права возбудить дела, пока не будет подано иска истцом. Также он не может никого принудить уплатить долга, пока он не получит заявления о претензии от кредитора. Кадий должен быть совершеннолетним, безупречного образа жизни и при том вполне владеющим умственными способностями. Затем он должен знать по-арабски и изучить шариат написанный на этом языке. Потом он должен быть благообразен и владеть хорошим слухом. Женщина судьей быть не может. Указ о назначении кадия распечатывается в присутствие двух свидетелей. Самый характер его деятельности не допускает жалованья, хотя, если он беден, ему выдается вспомоществование. Вообще, мусульманское право не решается соединять правосудие с жалованьем, хотя кадий никогда не брезгуют опустошать карманы обывателей. Назначенный кадием не имеет права отказаться от этой чести, но, в крайнем случае, может поставить вместо себя другое лицо. Ему строго запрещено брать для себя подарки, но обыкновенно редкий кадий отказывается от того. Кадий исполняет следующие обязанности: решает все тяжбы по гражданским искам, постановляет приговоры в уголовных делах, назначает опеку или попечительство, выдает замуж женщин, если у них нет велия, имеет надзор за полицией, за исполнением завещаний, приводить в исполнение наказания и решения по гражданским делам и собирает зекат. При этом мусульманское право не допускает продажи имущества должника за долги, но для принуждения его к уплате, кадий заставляет его работать на кредитора до выплаты долга. Как только кто-либо узнал, что он назначен кадием, он отправляется к месту служения, принимает архив и, если его предшественник был выбран незаконно, то уничтожает все его решения и решает дела вновь. Затем он приглашает всех знатоков шариата, которые и составляют его совет. Если у кадия много работы, то он назначает себе несколько заместителей (нзиб). Затем у кадия бывают письмоводители (катиб), привратники (бевваб), камергеры (хаджиб) и посланцы (ресуль). Все эти лица обязаны быть вежливы с публикою. Если дело достаточно разъяснено в заседании, то приговор по нем произносится немедленно, так как главное условие всякого мусульманского суда есть быстрота решения. Но иногда кадий поручает произвести более точное расследование дела и в это время спокойно отдыхает. Судья обязан оказывать одинаковое внимание, как истцу, так и ответчику: каждая из сторон должна ясно слышать все то, что говорит кадий. Если на суд является много тяжущихся, то сперва отпускают явившихся прежде других, но во всяком случае дела путешественников, заключенных в тюрьму за долги и сирот (этим) разбираются ранее прочих. Кроме кадия из более важных лиц мусульманское право знает еще наиба. Наиб есть никто иной, как заместитель эмира, или главного начальника. Сверх того, есть еще сахибу-л-мезалим, или инспектор несправедливостей, мухтесиб – начальник торговой полиции, сахибу-м-муртат – полицеймейстер и сахибу-л-берид, или почтмейстер. Судопроизводство отличается у мусульман необыкновенною простотою и случаи, встречающееся в европейских законодательствах, когда кто-либо проигрывает тяжбу вследствие несоблюдения формальностей, шариату неизвестны. На суде кадия нет ни адвокатов, ни прокуроров, обе стороны являются лично. Если иск несправедлив или даже просто кадию покажется, что он несправедлив, справедливый судья не только отказывает истцу, но и награждает, его палочными ударами. Никаких сроков нет, все обрабатывается в одном заседании; также нет и письменного делопроизводства, а все делается устно. Поэтому доказательства на суде (бейнет) бывают троякого рода: признание, показание свидетелей и клятва. Признание должно быть сделано добровольно и притом лицом, обладающим здравым рассудком. Оно должно быть обставлено причинами и изложено обстоятельно, чтобы никто по неразумию не подвергал себя напрасному наказанию. Признание в поступках, требующих наказания, не может быть взято назад; в противном случае – может.
От свидетеля требуется ясное и обстоятельное показание и притом, чтобы он по возможности видел сам то, о чем свидетельствует. Свидетелями не могут быть несовершеннолетние, умалишенные, неверующие, еретики, люди либеральные, кляузники, приговоренные к наказанию и вообще люди плохого поведения (фасик). Также не принимаются показания родственников, нанимателей слуг, наемников, компаньонов и родителей. Первые допускаются только в делах по наследству и при разделах имуществ. Чтобы доказать прелюбодейство, нужно четыре свидетеля, но то, чего не может констатировать мужчина, может удостоверить, по мнению ханифитов, одна женщина, а по шафиитам – четыре. При начале дела кадий объявляет свидетелям о важности их показаний, после чего они приводят свои свидетельства. Прежде, чем кадий постановит свой приговор, свидетели могут отказаться от своих заявлений. Но, если после приговора обнаружится, что они лгали, то свидетели подвергаются тазиру; если ответчик полагает, что истец представил ложного свидетеля, то он должен сейчас же заявить об этом и доказать свои слова. Иначе этот свидетель допускается.
Клятва употребляется для подтверждения того или другого предположения; каждый клянущийся должен быть совершеннолетним, владеть умственными способностями и не произносить клятвы по побуждению. Клятва может усиливаться, если прибавить к ней одно из прозвищ Аллаха. За клятвопреступление тоже полагается тазир.
Самый судебный процесс происходит следующим образом:
Начинающий процесс излагает свой иск пред судьей. Кадий после того спрашивает ответчика, признает ли он иск? Если он его признает, то этим и оканчивается, если же нет, то истец приводит своих свидетелей. Для привода последних назначен трехдневный срок. Если истец не может привести свидетелей, то он требует клятвы от ответчика. Если тот поклянется, – то иск прекращается. Иск должен быть определенным, причем движимые вещи отдаются кадию, и он их выставляет на осмотр публики. После клятвы ответчик может указать на обстоятельства, не указанные истцом и т д. Если же истец и ответчик одинаково доказали свои права, то по мнению шафиитов, иск прекращается, а по мнению ханифитов, иск разделяется пополам. Если ответчик не может, почему-либо, явиться пред кадием, то он выбирает для себя поверенного, что делает и истец; но иск признается справедливым, если ответчик не придет сам и не пришлет никого без уважительной причины.
А. Грен.